El 6 de enero de 2021 ya iba a ser un día trascendental porque estaba prevista una sesión conjunta del Congreso de los Estados Unidos para contar las papeletas del Colegio Electoral, lo que señalaría oficialmente la victoria del presidente electo Joe Biden sobre el presidente Donald Trump en las muy disputadas elecciones presidenciales de 2020. El día trascendental se volvió trágico cuando manifestantes pro-Trump violaron múltiples perímetros de la Policía del Capitolio y ocuparon, saquearon y destrozaron el Capitolio de los Estados Unidos durante varias horas. Como cualquier acontecimiento de interés periodístico de la década de 2020, millones de personas en todo el mundo vieron cómo se desarrollaba la violencia en cámaras de televisión, imágenes de teléfonos inteligentes y vídeos. En los días y horas siguientes, muchos de los perpetradores fueron identificados a través de las redes sociales y los abogados laborales recibieron la llamada: “¡Ayuda! Acabo de ver al empleado x en Fox News corriendo por el Capitolio. ¿Podemos despedirlo?
Un empleado de Navistar Direct Marketing (“NDM”), una empresa de Maryland, fue despedido después de ser fotografiado con su placa de empresa dentro del Capitolio de Estados Unidos durante la violación de seguridad. NDM emitió una declaración:
"Si bien apoyamos el derecho de todos los empleados al ejercicio pacífico y legal de la libertad de expresión, cualquier empleado que demuestre una conducta peligrosa que ponga en peligro la salud y la seguridad de otros ya no tendrá una oportunidad de empleo en [la Compañía]".
Congensia, una empresa de tecnología con sede en Illinois, despidió a su director ejecutivo después de que fuera acusado de entrada violenta y alteración del orden público en un tribunal federal por su conducta en Capitol Grounds. Congensia anunció que su decisión se basó en que las acciones del director ejecutivo iban en contra de los valores fundamentales de Congensia de "integridad, diversidad y transparencia..."
Incluso los abogados que formaron parte de las protestas lograron conseguir el hacha. En Texas, Goosehead Insurance anunció que se separó de su asesor general asociado y director de recursos humanos después de que un video compartido en Instagram lo mostrara intentando irrumpir en el Capitolio. Goosehead emitió una declaración en la que afirmaba que, si bien respetaban el derecho de sus empleados a votar y expresarse políticamente, "las acciones [del ex empleado] no reflejan la cultura o los valores de la empresa [de Goosehead]..."
Aquí en Virginia, un empleador privado puede despedir a un empleado por casi cualquier motivo. Si se ve a un empleado en las redes sociales invadiendo el Capitolio, un delito, es casi seguro que ese empleado sea despedido. Un error común es creer que la Primera Enmienda de la Constitución de los Estados Unidos protege la expresión de los empleados del sector privado; no es asi. La Primera Enmienda sólo protege a los individuos de la acción gubernamental. Un empleador del sector privado podría despedir a un empleado sólo por participar en una protesta violenta. Sí, dependiendo de lo que publiques, tu cuenta de Parler podría hacer que te despidan.
Los empleadores aún deben actuar con cuidado cuando se trata de despedir a empleados por acciones no penales relacionadas con los disturbios en el Capitolio del 6 de enero de 2021. Considere la nueva y radical Ley de Protección de Denunciantes de Virginia en este caso hipotético:
Karen trabaja en recursos humanos en una gran corporación en el norte de Virginia. Karen conduce una camioneta con varias pegatinas en los parachoques a favor de Trump y de las armas. Aparte de su vehículo, Karen no habla de política en el trabajo y es una buena empleada. Karen no estuvo en el motín del 6 de enero porque estaba trabajando en una de las ubicaciones de su empleador en el norte de Virginia. El empleador de Karen se enteró recientemente de que el FBI quiere interrogar a Karen sobre publicaciones de ultraderecha con las que ha interactuado en Parler, un servicio de microblogging y redes sociales popular entre conservadores y teóricos de la conspiración. El empleador de Karen quiere adelantarse a cualquier posible publicidad negativa y despide a Karen por participar en la investigación del FBI. ¿Karen tiene algún reclamo?
Karen potencialmente tiene un reclamo bajo la Ley de Protección de Denunciantes de Virginia, Código de Virginia § 40.1-27.3, que impide que los empleadores tomen represalias contra los empleados a quienes "un organismo gubernamental o un funcionario encargado de hacer cumplir la ley les solicita que participen en una investigación". El empleador podría argumentar que, debido a que la investigación del FBI no tiene ninguna relación con el empleador o el trabajo de Karen allí, la actividad de Karen no estaría protegida. § 40.1-27.3 es tan nuevo que no existe jurisprudencia que interprete su alcance. Sin embargo, dependiendo de la naturaleza de las publicaciones de Parler con las que Karen interactuó, es posible que el empleador no corra ningún riesgo de despedirla si las publicaciones son violentas o contrarias a las políticas de redes sociales del empleador.
Pero ten cuidado. Si despide a algunos empleados debido a publicaciones en las redes sociales y a la asistencia a protestas políticas, pero no a otros, fácilmente podría caer en una actividad prohibida. Por ejemplo, si las mujeres son despedidas por asistir a mítines Stop the Steal y publicaciones relacionadas en las redes sociales, pero los hombres no, eso podría resultar en un caso de discriminación sexual.
Con más protestas potencialmente violentas programadas desde ahora hasta la toma de posesión del presidente electo Biden y más publicaciones violentas en las redes sociales que nunca, los empleadores comenzarán a enfrentar lo que solía ser una cuestión más académica. Las publicaciones extremas y violentas en las redes sociales llegaron para quedarse. Cinturón de seguridad.
Broderick C. Dunn es socio de Cook Craig & Francuzenko, PLLC. Centra su práctica en litigios comerciales y laborales. Síguelo en Twitter @broderick_dunn y conéctate con él en LinkedIn @https://www.linkedin.com/in/broderickdunn.
